1.3　中国公司治理法规

在中国，许多涉及证券的相关规定往往由中国证监会和中国两大证交所实行，而相关公司法规由政府（主要是全国人民代表大会）颁布实施。这里，我们着重介绍一些重要的公司治理规定。

股东大会是股东实施权利的重要机制。为规范上市公司行为，保证上市公司股东大会依法行使职权，中国证监会于1998年2月23日发布了《上市公司股东大会规范意见》，并于2000年进行了修订；此后，于2004年11月29日发布了《上市公司股东大会网络投票工作指引（试行）》，对股东的网络投票进行了相关规定；2006年，颁布了《上市公司股东大会规则》，同时废止了《上市公司股东大会规范意见》和《上市公司股东大会网络投票工作指引（试行）》；2014年，对《上市公司股东大会规则》进行了最新的修订。《上市公司股东大会规则》对股东大会的召集、股东大会的提案与通知、股东大会的召开及监管措施进行了较为明确的规定。

对上市公司而言，股东大会按照规定一年应召开一次；临时股东大会则不定期召开。1993年颁布的《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）对临时股东大会的召开条件进行了说明，“有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时；（3）持有公司股份10%以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时”。此后，2005年修订的《公司法》又将“（6）公司章程规定的其他情形”这一条件加入临时股东大会的召开条件中。

除《公司法》之外，于2000年颁布的《上市公司股东大会规范意见》对临时股东大会的召开条件进行了更为详细的补充和说明。在该意见中，持股10%以上的股东并不仅仅被赋予了提议召开股东大会的权利，更可以在其提议被董事会否决后决定是否自行召开临时股东大会。

1997年12月16日颁布并先后于2006年和2014年进行修订的《上市公司章程指引》，对上市公司的董事会进行了较为明确的规定。董事和监事的选举一般采用累积投票制，其每股的投票数等于待选的董事或监事人数。选举出的董事任期3年但可连任，并规定上市公司的董事会人数至少5人、至多19人。董事的职责包括以下方面：召开会议；执行股东决议；做出经营和投资决策（如资本支出和收购）；做出主要财务决策（如制定预算、融资）；聘任及解聘公司高管等。董事会每年须至少召开两次会议，上市公司的经理人也可兼任董事。一个公司不能借钱给任何一个董事、监事或经理。

独立董事在董事会中起着举足轻重的作用。2001年8月21日，中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，这是我国首部关于在上市公司设立独立董事的规范性文件，标志着我国上市公司正式全面执行独立董事制度。该意见明确提出：各境内上市公司应当按照《指导意见》的要求修改公司章程，聘任适当人员担任独立董事，其中，至少包括一名会计专业人士；在2002年6月30日以前，董事会成员中应当至少包括两名独立董事；在2003年6月30日前，董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事。对独立董事的背景也有明确的要求。独立董事不能是：（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（4）为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。同时，针对大股东往往利用其绝对的控股地位，通过关联交易、盈余管理、市场操纵等手段侵害中小股东利益的现象，《指导意见》还规定，上市公司应赋予独立董事一些特别职权，包括：重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事应对上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款等重大事项发表独立意见。

中国上市公司同时设有监事会。这种双层结构（即一个董事会，一个监事会）在世界范围内并不多见。[17]《公司法》规定，中国的上市公司须至少有三名监事，且监事会必须包含股东代表，但至少1/3的监事必须为公司职工。然而，董事或高管不能同时担任监事。选举的监事任期三年，但可以连任。监事的主要职责是监督、评价董事和高管，监事可列席参与董事会会议。如果监事认为某一董事或高管失职或违规，则应提出开除这些违规董事或高管的提案。另外，监事也监督公司的财务。监事会每六个月须至少召开一次会议。

此外，中国亦颁布了大量法规以规范国有企业高管的薪酬和业绩考核。自2003年年底以来，国有资产监督管理委员会及有关部门先后通过颁布《中央企业负责人薪酬管理暂行办法》（2004）、《关于加强中央企业负责人第二业绩考核任期薪酬管理的意见》（2007）和《国有控股上市公司境内实施股权激励试行办法》（2006）等法规，确定了国有企业高管薪酬与业绩挂钩的原则，并颁布《中央企业负责人经营业绩考核暂行办法》（2003，2006）、《中央企业综合绩效评价实施细则》（2006）、《中央企业综合绩效评价管理暂行办法》（2006）、《中央企业负责人年度经营业绩考核补充规定》（2008）、《金融类国有及国有控股企业绩效评价暂行办法》（2009）等配套法规以规范国有企业高管的业绩考核。其中，《中央企业负责人薪酬管理暂行办法》（2004）对中央直属企业高级管理人员开始实行年薪激励考核，并逐步引入长期激励机制。

2009年9月16日，经国务院同意，我国人保部会同中组部、财政部、国资委、监察部、审计署等单位联合下发了《关于进一步规范中央企业负责人薪酬管理的指导意见》，明确了中央企业负责人薪酬管理的五项基本原则：一是坚持市场调节与政府监管相结合；二是坚持激励与约束相统一；三是坚持短期激励与长期激励相兼顾；四是坚持负责人薪酬增长与职工工资增长相协调；五是坚持完善薪酬制度与规范补充保险、职务消费等相配套。文件明确了高管薪酬的主要构成及实行方式：基本年薪、绩效年薪和中长期激励收益。基本年薪按月支付；绩效年薪按照先考核后兑现的原则，根据年度经营业绩考核结果，由企业一次性提取，分期兑现。同时，文件首次明确规定，中央企业高管基本年薪与上年度中央企业在职职工平均工资“相联系”，即中央企业高管的基本工资部分为不超过上年度中央企业在岗职工平均工资的5倍，绩效工资部分的上限是高管基本年薪部分的3倍。另外，面对日益变化的新形势、新挑战，为了解决中央企业业绩考核工作的难点和问题，国资委于2010年年初对《中央企业负责人经营业绩考核暂行办法》进行了修订，又于2012年12月29日进行了再次修订（见国资委令第30号），进一步规范中央企业高管人员的薪酬问题，以增强考核激励效果。